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2024年5月15日，是新《證券法》及新“國(guó)九條”出臺(tái)后的首個(gè)“5·15全國(guó)投資者保護(hù)宣傳日”，本月也是全國(guó)防非宣傳月，近期我們將非法證券活動(dòng)的主要3類形式、如何防范及相關(guān)法律的支持進(jìn)行了整理發(fā)布，希望投資者謹(jǐn)慎投資，提高風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別意識(shí)，遠(yuǎn)離非法證券活動(dòng)。

一、非法證券活動(dòng)定義

根據(jù)《證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)參與打擊非法證券活動(dòng)工作指引》第二條規(guī)定，非法證券活動(dòng)是指違反《證券法》等法律行政法規(guī)的規(guī)定，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，擅自公開(kāi)發(fā)行證券，設(shè)立證券交易場(chǎng)所或者證券公司，或者從事證券經(jīng)紀(jì)、證券承銷、證券投資咨詢等證券業(yè)務(wù)的行為。

二、非法證券活動(dòng)的主要形式

1、非法發(fā)行股票，是指非上市公司公開(kāi)向不特定對(duì)象或向特定對(duì)象累計(jì)超過(guò)200人對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，且未經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)，即構(gòu)成非法公開(kāi)發(fā)行股票。

2、非法薦股，是指無(wú)資格機(jī)構(gòu)和個(gè)人向投資者提供證券投資分析、預(yù)測(cè)或建議等直接或間接有償咨詢服務(wù)的活動(dòng)。行為模式主要包括網(wǎng)絡(luò)直播薦股、微博微信薦股、軟件薦股、線上線下培訓(xùn)薦股等。

3、場(chǎng)外配資，是指證券公司以外不具備證券融資融券業(yè)務(wù)資質(zhì)的機(jī)構(gòu)或個(gè)人向投資者出借資金，組織投資者在特定證券賬戶上使用其借來(lái)的資金及保證金進(jìn)行股票交易，并收取利息、費(fèi)用或收益分成的活動(dòng)。

三、典型案例及對(duì)應(yīng)司法解釋

案例一：非法發(fā)行股票之“原始股”認(rèn)購(gòu)

某科技公司成立于2011年，3年后該公司在其所屬區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)核準(zhǔn)掛牌交易，隨后，其在某地方召開(kāi)“定向增資擴(kuò)股”發(fā)布會(huì)，該公司在發(fā)布會(huì)中宣城，公司是國(guó)內(nèi)一家主營(yíng)風(fēng)力發(fā)電的高科技領(lǐng)先企業(yè)，產(chǎn)業(yè)遍布全球，并于當(dāng)年5月在其所屬區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)完成了“掛牌上市”，目前通過(guò)“股權(quán)眾籌”方式的定增資金主要用于進(jìn)一步開(kāi)展企業(yè)相關(guān)主營(yíng)業(yè)務(wù)。提出“原始股受讓”方案：投資真通過(guò)認(rèn)購(gòu)“股份”受讓相應(yīng)數(shù)量原始股，隨后以投資資金為技術(shù)，3個(gè)月為期限，逐月支付5分利息，并承諾原始股年化收益68%。該消息一經(jīng)發(fā)布，當(dāng)即引起投資者認(rèn)購(gòu)狂潮。發(fā)布會(huì)現(xiàn)場(chǎng)有500余人簽署股權(quán)眾籌協(xié)議，該公司收取約1億元投資金。然而不到2個(gè)月，該公司發(fā)生對(duì)付危機(jī)，隨后“跑路”。

近年來(lái)不少不法分子和法人代表利用投資者對(duì)“原始股”的熱衷，惡意混淆滬深兩市的“中簽新股”概念，混淆上市公司、非上市公司與非上市股份有限公司的概念，大搞“原始股”交易騙局。這些公司以證券投資為名，以高額回報(bào)為誘餌，通過(guò)“原始股認(rèn)購(gòu)”等名義非法吸收公眾存款。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于修改<最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋>的決定》（2022年3月1日起施行）第十條規(guī)定：“未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過(guò)200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的‘擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券’。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰”。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百七十六條 【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金。

案例二：非法中介機(jī)構(gòu)之花式薦股

深圳某公司自研所謂大數(shù)據(jù)選股策略軟件，通過(guò)公司網(wǎng)站、APP和微信公眾號(hào)等渠道，包裝成“漲停推薦”、“XX大師”、“早盤XX”等產(chǎn)品服務(wù)，向投資者按月或者按年收取訂閱服務(wù)費(fèi)。投資者付費(fèi)后，即可通過(guò)公司的APP、微信公眾號(hào)等接受相應(yīng)的薦股提醒。該公司并未取得證券投資咨詢業(yè)務(wù)資質(zhì)，其銷售的各類服務(wù)產(chǎn)品向客戶提供具體證券投資品種的選擇建議或買賣時(shí)機(jī)建議，屬于具有證券投資咨詢服務(wù)功能的軟件產(chǎn)品，即為“薦股軟件”，該行為構(gòu)成非法從事證券投資咨詢服務(wù)。被舉報(bào)后，該公司被證券監(jiān)管部門采取行政處罰措施，公司及相關(guān)責(zé)任人員共計(jì)罰沒(méi)逾千萬(wàn)元。

隨著互聯(lián)網(wǎng)上自媒體平臺(tái)的快速發(fā)展，很多不法分子通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)、APP、抖音、快手、小紅書(shū)等進(jìn)行形式進(jìn)行花式薦股，例如在這些平臺(tái)上以“股神”“大v” “證券從業(yè)人員”等自居，將投資者引流至微信群、QQ群進(jìn)行免費(fèi)分享、內(nèi)幕消息和漲停板推薦，不少股民因聽(tīng)信“股神”的推薦，最終血本無(wú)歸。這類行為均屬于從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)，從事業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或個(gè)人應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。

根據(jù)《證券法》第一百二十條、第一百六十條第二款以及《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第三條等規(guī)定，只有依法取得相應(yīng)業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的證券公司以及證券投資咨詢機(jī)構(gòu)可以從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)。對(duì)未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自設(shè)立證券公司或以證券公司名義從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)的，屬于非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)，應(yīng)依據(jù)《證券法》第二百零二條規(guī)定給予行政處罰；對(duì)未經(jīng)批準(zhǔn)，以證券投資咨詢機(jī)構(gòu)等其他名義從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)的，應(yīng)依據(jù)《證券法》第二百一十三條規(guī)定給予行政處罰；涉嫌犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

案例三：場(chǎng)外配資

2020年4月，甲某通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)購(gòu)買并建立某虛假股票配資平臺(tái)，并成立某投資管理有限公司。甲某以配資買賣股票可獲高額回報(bào)為疑惑，誘騙他人向其公司賬戶入金進(jìn)行股票投資，但投資人投入的資金并未進(jìn)入真正的證券交易所，甲某以此騙取投資人的投資款。2020年6月至8月，投資人向該平臺(tái)共計(jì)入金130余萬(wàn)元，出金32萬(wàn)余元。

經(jīng)法院審理認(rèn)為，甲某以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法騙取被害人財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪，應(yīng)予處罰。據(jù)此，判決甲某犯詐騙罪，判處有期徒刑十年，并處罰金十萬(wàn)元。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條之規(guī)定：詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

四、如何防范上述3種常見(jiàn)非法證券活動(dòng)

1、非法發(fā)行股票。如果股票發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓采取了廣告、發(fā)布會(huì)、說(shuō)明會(huì)、網(wǎng)絡(luò)等公開(kāi)方式，就要看是否取得證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)，如果沒(méi)有證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)文件，就可判別是非法發(fā)行股票；其次需看中介機(jī)構(gòu)從事證券承銷、代理買賣活動(dòng)，是否取得了證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

2、非法薦股。警惕陌生來(lái)電。投資者在接到陌生人主動(dòng)通過(guò)電話、QQ、微信等工具與自己聯(lián)系時(shí)，一定要保持高度警惕，不可輕信。

3、場(chǎng)外配資。拒絕場(chǎng)外配資，“場(chǎng)外配資”機(jī)構(gòu)均不具備經(jīng)營(yíng)證券期貨業(yè)務(wù)資質(zhì)，投資者需要融資融券服務(wù)需要到正規(guī)的證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)辦理。警惕“虛擬盤”交易，有的場(chǎng)外配資甚至采用“虛擬盤”等方式，并承諾高收益、高回報(bào)，該行為涉嫌從事詐騙等違法犯罪活動(dòng)。

五、投資者需理性參與資本市場(chǎng)

伴隨著新證券法、刑法修正案(十一)、期貨和衍生品法和新“國(guó)九條”的相繼出臺(tái)實(shí)施，相關(guān)司法解釋、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件以及自律規(guī)則為具體指引的投資者保護(hù)法律法規(guī)體系不斷完善。同時(shí)，先行賠付、行政和解、責(zé)令回購(gòu)、代位訴訟、中國(guó)特色集體訴訟等新型維權(quán)方式不斷推出，相繼落地見(jiàn)效，大幅提升了賠付效率，降低了投資者維權(quán)成本。新“國(guó)九條”更是明確強(qiáng)調(diào)了金融為民的服務(wù)宗旨，將投資者尤其是中小投資者的合法權(quán)益保護(hù)置于首位。

中際旭創(chuàng)提醒廣大投資者應(yīng)選擇經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)或國(guó)務(wù)院授權(quán)部門核準(zhǔn)公開(kāi)發(fā)行的證券品種作為投資對(duì)象。投資者在做決策前務(wù)必謹(jǐn)慎，可先向中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)、合法的證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)或行業(yè)協(xié)會(huì)進(jìn)行咨詢。一定要通過(guò)合法途徑參與證券活動(dòng)，選擇正規(guī)機(jī)構(gòu)和產(chǎn)品，自覺(jué)遠(yuǎn)離和抵制場(chǎng)外配資違法活動(dòng)。千萬(wàn)不要相信任何“高額回報(bào)”，投資股票要進(jìn)行冷靜分析，避免上當(dāng)受騙。

投資者受到非法證券期貨活動(dòng)侵害后，請(qǐng)?jiān)诘谝粫r(shí)間向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)報(bào)案，或者向當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)監(jiān)管部門、證券期貨監(jiān)管部門反映。同時(shí)，應(yīng)妥善保管好合同、匯款單、銀行流水等憑證以及通話短信記錄、交易記錄等材料，提供給地方政府有關(guān)部門，以便其查處非法證券期貨活動(dòng)，維護(hù)自身合法權(quán)益。在此提醒，根據(jù)《證券法》規(guī)定，參與非法證券活動(dòng)不受法律保護(hù)。

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